5 errores que hunden las operaciones África–EE. UU. (y cómo evitarlos)
Traducción del artículo original publicado en inglés. La versión en inglés prevalece.
Las operaciones entre África y Estados Unidos rara vez fracasan porque la oportunidad fuera mala. Fracasan por errores evitables cometidos al principio: un contrato redactado para un sistema jurídico y firmado bajo otro, una sociedad constituida en el lugar equivocado, o un dinero que puede entrar pero no puede volver a salir.
Tras años trabajando en transacciones de energía, inversión y bienes raíces entre Estados Unidos y África, veo los mismos cinco errores una y otra vez. Así es como se presentan, y así es como se evitan.
Error 1: usar un contrato pensado para el sistema jurídico equivocado
Un modelo de contrato estadounidense no se exporta bien. Diecisiete países africanos, entre ellos Gabón, la República del Congo, Senegal y Camerún, aplican los Actos Uniformes de la OHADA, un marco armonizado de derecho civil para sociedades, garantías y contratos mercantiles. Nigeria, Ghana y Kenia siguen la tradición del common law, cada uno con sus propias leyes.
Una misma cláusula puede significar cosas distintas según la ley que la rija, y algunas normas locales se aplican diga lo que diga el contrato.
Cómo evitarlo: elija deliberadamente la ley aplicable, compruebe qué normas locales son imperativas y, en los contratos bilingües, indique qué versión prevalece. En los mercados francófonos, negociar y redactar a la vez en francés y en inglés evita malentendidos costosos.
Error 2: establecerse en el lugar equivocado, o de la manera equivocada
La estructura que elija determina su situación fiscal, su responsabilidad y la facilidad de su salida. Entre los errores habituales están constituir una entidad estadounidense en un estado que no se ajusta al negocio, o iniciar operaciones en África antes de completar el registro local. En Nigeria, por ejemplo, una empresa con participación extranjera debe registrarse ante la Nigerian Investment Promotion Commission antes de comenzar su actividad.
Las normas de información de EE. UU. también cambiaron recientemente. Las sociedades constituidas en EE. UU. están ahora exentas de la declaración federal de beneficiarios finales, pero las sociedades extranjeras registradas para operar en un estado de EE. UU. pueden seguir teniendo que declarar a sus propietarios no estadounidenses.
Cómo evitarlo: trace la estructura completa (quién posee qué, dónde se generan los beneficios y cómo saldrá) antes de constituir nada.
Error 3: no prever cómo sale el dinero
Hacer entrar capital en un mercado es fácil. Sacar los dividendos y el producto de una venta puede ser difícil. En Nigeria, los inversionistas extranjeros dependen del Certificate of Capital Importation (CCI), emitido por un banco autorizado cuando el capital extranjero se ingresa y se convierte a nairas. Sin un CCI válido, un inversionista generalmente no puede usar el mercado oficial de divisas para repatriar dividendos o capital.
Cómo evitarlo: ingrese el capital por los canales bancarios adecuados, obtenga el CCI o su equivalente local en el momento de la inversión, y aborde los riesgos de divisas, conversión y repatriación en el propio contrato.
Error 4: dejar el cumplimiento normativo para después
Las operaciones transfronterizas conllevan riesgos de cumplimiento en ambos lados. Las partes estadounidenses deben tener en cuenta la ley anticorrupción (la Foreign Corrupt Practices Act) y el control de sanciones de EE. UU. En el sector del petróleo y el gas, muchas jurisdicciones africanas imponen además requisitos de contenido local; la ley nigeriana de contenido local es un ejemplo destacado.
Cómo evitarlo: realice pronto la debida diligencia sobre su contraparte, sus propietarios y sus licencias, incluya en el contrato declaraciones de cumplimiento y derechos de auditoría, y documente cada pago a intermediarios.
Error 5: dejar las disputas al azar
Si algo sale mal, ¿podrá realmente hacer valer sus derechos donde están los activos? Una sentencia de un tribunal estadounidense puede ser lenta o difícil de ejecutar en un país africano, y lo contrario también es cierto.
El arbitraje internacional suele ser la mejor vía. Nigeria, por ejemplo, es parte de la Convención de Nueva York sobre el reconocimiento y la ejecución de las sentencias arbitrales extranjeras, y modernizó su ley de arbitraje en 2023.
Cómo evitarlo: elija el arbitraje con criterio: la sede, el reglamento, el idioma y el número de árbitros. Piense dónde están los activos de la otra parte antes de firmar.
En resumen
La mayoría de las operaciones África–EE. UU. que fracasan no se pierden en la mesa de negociación. Se pierden en los detalles que nadie revisó. Unas horas de estructuración y redacción cuidadosas antes de firmar cuestan mucho menos que una disputa después.
¿Planea una operación en EE. UU. o una transacción África–EE. UU.? Con gusto lo conversamos. Escríbame a georges.nama@kn-laws.com, por WhatsApp al +1-832-840-7266, o visite www.kn-laws.com.
Georges C. Nama, Esq. es abogado de Texas y cofundador de Kachikwu & Nama Law Firm, en The Woodlands, en el área de Houston. Este artículo tiene carácter meramente informativo y no constituye asesoría legal. Cada transacción depende de sus propios hechos.
¿Planea una operación África–EE. UU.? Hablemos antes de que firme.
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