葬送非洲—美国交易的5个错误（以及如何避免）

错误一：使用为错误法律体系设计的合同

美式合同模板并不适合直接照搬。包括加蓬、刚果共和国、塞内加尔和喀麦隆在内的17个非洲国家适用非洲商法协调组织（OHADA）统一法，这是一套涵盖公司、担保权益和商业合同的协调统一的大陆法框架。尼日利亚、加纳和肯尼亚则沿袭普通法传统，并各有其成文法。

同一条款，因适用法律不同，含义可能大相径庭；而且，有些当地规则无论合同如何约定都必须适用。

如何避免：审慎确定适用法律，核查哪些当地规则属于强制性规定；对于双语交易，应明确以哪一语言版本为准。在法语非洲市场，以法语和英语双语进行谈判和起草，可避免代价高昂的误解。

错误二：设立地点或设立方式错误

您选择的架构决定了您的税务状况、责任承担以及退出的难易程度。常见的失误包括：在与业务不相匹配的州设立美国实体，或在完成当地注册之前就在非洲开展经营。例如，在尼日利亚，有外资参与的企业必须在开展业务之前，向尼日利亚投资促进委员会（NIPC）办理注册。

美国的申报规则近期也发生了变化。在美国设立的公司目前已豁免联邦受益所有权申报义务，但已在美国某州登记开展业务的外国公司，可能仍须申报其非美国籍所有人。

如何避免：在设立任何实体之前，先梳理完整的架构（谁拥有什么、利润在何处产生、您将如何退出）。

错误三：忽视资金如何汇回

把资本投入一个市场很容易，把股息和出售所得汇出来却可能很难。在尼日利亚，外国投资者依赖资本输入证书（Certificate of Capital Importation）（CCI）。该证书由授权银行在外国资本汇入并兑换为奈拉时签发。没有有效的CCI，投资者通常无法通过官方外汇市场汇回股息或资本。

如何避免：通过正规银行渠道引入资本，在投资时取得CCI或当地的同等文件，并在合同中直接处理货币、兑换和汇回风险。

错误四：把合规当作事后补救

跨境交易的双方都面临合规风险。美国当事方必须考虑反腐败法律（《反海外腐败法》（Foreign Corrupt Practices Act））以及美国制裁筛查。在油气行业，许多非洲司法管辖区还规定了本地成分要求；尼日利亚的本地成分法就是一个典型例子。

如何避免：尽早对交易对手、其所有人及其执照许可开展尽职调查，在合同中加入合规陈述和审计权条款，并将向中间人支付的每一笔款项记录在案。

错误五：对争议听之任之

一旦出现问题，您能否在资产所在地真正执行自己的权利？美国法院的判决在非洲国家的执行可能旷日持久或困难重重，反之亦然。

国际仲裁往往是更好的途径。例如，尼日利亚是关于承认及执行外国仲裁裁决的《纽约公约》的缔约国，并于2023年对其仲裁法进行了现代化修订。

如何避免：审慎选择仲裁安排：仲裁地、仲裁规则、仲裁语言和仲裁员人数。在签约之前，先想清楚对方的资产位于何处。

结论

大多数失败的非洲—美国交易，并不是输在谈判桌上，而是输在无人核查的细节上。签约前花几个小时进行审慎的结构设计和起草，其成本远低于事后的一场争议。

正在筹划一项美国交易或非洲—美国交易？我很乐意与您详谈。您可以发送电子邮件至[email protected]，或通过WhatsApp联系我：+1 (832) 840-7266。

Georges C. Nama, Esq.（乔治·C·纳马律师）是得克萨斯州律师，也是位于得克萨斯州的Kachikwu & Nama Law Firm（卡奇库与纳马律师事务所）的联合创始人。本文仅供一般参考，不构成法律意见。每项交易均取决于其自身的具体事实。